¿Está prohibido disparar durante la baja por maternidad?

¿Está prohibido disparar durante la baja por maternidad?

La ley protege a la madre trabajadora mediante una serie de salvaguardias en el contexto de la relación laboral.

Es empleada y ha descubierto que está embarazada. El empleador acaba de notificarle el despido. Quiere saber si el retiro del empleador es legítimo y si puede tomar medidas para proteger sus intereses.

La ley ofrece una protección especial, en el contexto de la relación laboral, a la madre trabajadora. Desafortunadamente, no se puede negar que muchos empleadores ven negativamente el hecho de que una de sus empleadas quede embarazada debido a los derechos y protecciones que deben respetar en tales casos.

Por eso, cuando una mujer embarazada es despedida, pregunta: «¿Está prohibido disparar durante la baja por maternidad?«. La respuesta es sí incluso si, como veremos, hay excepciones a esta prohibición. Pero vayamos en orden.

Despido: ¿a qué se refiere?

Cuando se trata de despido se hace referencia a la decisión del empleador retirarse de la relación laboral y poner fin a la colaboración laboral con uno de sus empleados.

En nuestro ordenamiento jurídico, considerando los fuertes efectos que se producen en la vida del trabajador, el despido sólo puede adoptarse si existe una causa justa o una razón justificada. [1]. Por tanto, no existe una verdadera libertad de despido: el despido es la opción extrema, que solo puede adoptarse si existen razones reales que lo hagan necesario. Estos motivos pueden referirse a la conducta negligente del trabajador (despido disciplinario) o necesidades empresariales (despido económico).

¿Qué es la prohibición de despido?

Existen circunstancias particulares en las que el legislador ni siquiera permite la adopción de un despido por causa justa o justificada. En estos casos, hablamos de un prohibición de despido.

Habitualmente, la prohibición de despido responde a la necesidad de proteger al trabajador en una fase particularmente delicada de su existencia, en la que se encuentra muy vulnerable.

¿Es posible suspender la baja por maternidad?

Uno de los principales prohibición de despido previsto por nuestro ordenamiento jurídico, se refiere a la mujer en el período comprendido entre el inicio de la gestación y la finalización de un año del niño [2].

Recordemos que, desde un punto de vista científico, para fechar el embarazo y establecer el inicio de la gestación, los médicos generalmente se refieren al día del inicio de la última menstruación. La ley asume, de hecho, que el despido adoptado durante el período protegido de maternidad está determinada precisamente por el estado de gestación o el estado de la nueva madre y, por tanto, debe considerarse nula.

Desde el punto de vista legal, la prohibición de despido se configura como norma imperativa con la consecuencia de que cualquier despido que se adopte sin tener en cuenta la referida prohibición sería nulo en contraposición a una norma imperativa. [3].

Excepciones a la prohibición del permiso de maternidad

Hay casos, estrictamente exigidos por la ley, en los que el empleador, sin perjuicio de la prohibición del despido por maternidad, puede proceder al retiro incluso en el período protegido.

Estas excepciones se aplican en caso de retiro determinado por:

  1. negligencia grave del trabajador que constituya causa justa de terminación de la relación;
  2. cese de la actividad empresarial;
  3. finalización del servicio para el que se contrató al trabajador o vencimiento del plazo en las relaciones laborales de duración determinada;
  4. resultado negativo de la prueba.

Con referencia a negligencia grave, la Casación [4] Aclaró que no basta con que el trabajador haya cometido una infracción disciplinaria subsumible en el justa causa de despido pero es necesario demostrar un perfil de reprobabilidad adicional para el empleado representado, de hecho, por negligencia grave.

En cuanto a la terminación, no basta con que se cierre un departamento de empresa sino que debe ser un cierre total de la empresa.

Prohibición del despido por maternidad: ¿se aplica también al padre?

La prohibición del despido durante el período protegido de la maternidad solo se aplica a la madre. Sin embargo, la protección puede reservarse para el padre en todos aquellos casos graves en los que la madre no pudo beneficiarse de la licencia de maternidad.

La prohibición de despido se aplica al padre, por lo tanto, si el mismo se ha beneficiado, en lugar de la madre, del el permiso de paternidad por una causa particularmente fuerte como:

  • muerte de la madre;
  • condiciones de salud graves de la madre que no le permiten cuidar al recién nacido;
  • expulsión voluntaria de la unidad familiar;
  • custodia judicial del menor.

Prohibición del despido por maternidad: ¿qué protección?

Como hemos dicho, desde el punto de vista legal, cualquier despido adoptado durante el período protegido de la maternidad es nulo y sin valor. De ello se deduce que el trabajador puede desafiar la retirada ante el juez laboral y obtener la reintegración al lugar de trabajo, además del pago de los sueldos que habría percibido si nunca hubiera sido despedido, desde la fecha del despido hasta la fecha del reintegro efectivo. Además, el empleador también está condenado a pagar contribuciones a la seguridad social y la asistencia social.

Esta protección, al ser un caso de nulidad absoluta, se aplica a todos los empleadores, independientemente del número de empleados empleados y la fecha de contratación.

Nota

[1] Artículos 1 y 3 de la Ley 604/1966.

[2] Art. 54 Decreto Legislativo 151/2001.

[3] Art. 1418 cod. civ.

[4] Cass. norte. 2004/2017.

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